破產(chǎn)申請(qǐng)書模板
破產(chǎn)申請(qǐng)書
破產(chǎn)法律系列之破產(chǎn)申請(qǐng)書
破產(chǎn)申請(qǐng)書
申請(qǐng)人：姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住址（或 法人、非法人團(tuán)體的名稱、所在地和法定代表人的姓名、職務(wù)）
委托代理人：姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住址
申請(qǐng)事項(xiàng)： 債務(wù)人申請(qǐng)的，則寫“請(qǐng)裁定宣告申請(qǐng)人破產(chǎn)還債(債權(quán)人申請(qǐng)的，則寫“請(qǐng)裁定宣告被申請(qǐng)人破產(chǎn)還債”)。
事實(shí)與理由：(寫明事情的起因經(jīng)過(guò)，并應(yīng)當(dāng)證明債權(quán)數(shù)額、有無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，清算委員會(huì)所做的一系列工作等)……顯然，該公司現(xiàn)有債權(quán)和銀行存款不足抵償所欠債務(wù)，已構(gòu)成資不抵債。為此，清算委員會(huì)決定根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第199條的規(guī)定，特向貴院申請(qǐng)依法裁定環(huán)球商業(yè)廣告公司破產(chǎn)還債。
此致
貴港市港北區(qū)人民法院
申請(qǐng)人：
日期：20xx年8月18日
關(guān)于破產(chǎn)申請(qǐng)書文本說(shuō)明：
1、破產(chǎn)申請(qǐng)書又叫破產(chǎn)申請(qǐng)文書，是指當(dāng)企業(yè)法人的全部財(cái)產(chǎn)不能清償債務(wù)或者明顯缺乏清償能力時(shí)，當(dāng)事人或利害關(guān)系人為請(qǐng)求法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)而向法院遞交的 文書。根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》第八條第一款的規(guī)定，向人民法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請(qǐng)書和有關(guān)證據(jù)。
2、債務(wù)人提出申請(qǐng)的，還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財(cái)產(chǎn)狀況說(shuō)明、債務(wù)清冊(cè)、債權(quán)清冊(cè)、有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況。
3、利害關(guān)系人可以作為破產(chǎn)申請(qǐng)書的申請(qǐng)人。
關(guān)于適用〈企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（一）
�。�20xx年8月29日最高人民法院審判委員會(huì)第1527次會(huì)議通過(guò)）
法釋〔2011〕22號(hào)
中華人民共和國(guó)最高人民法院公告
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（一）》已于2011年8月29日由最高人民法院審判委員會(huì)第1527次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自2011年9月26日起施行。
二○一一年九月九日
為正確適用《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》，結(jié)合審判實(shí)踐，就人民法院依法受理企業(yè)破產(chǎn)案件適用法律問(wèn)題作出如下規(guī)定。
第一條 債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具備破產(chǎn)原因：
（一）資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；
（二）明顯缺乏清償能力。
相關(guān)當(dāng)事人以對(duì)債務(wù)人的債務(wù)負(fù)有連帶責(zé)任的人未喪失清償能力為由，主張債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的，人民法院應(yīng)不予支持。
第二條 下列情形同時(shí)存在的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)：
（一）債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立；
�。ǘ﹤鶆�(wù)履行期限已經(jīng)屆滿；
�。ㄈ﹤鶆�(wù)人未完全清償債務(wù)。
第三條 債務(wù)人的資產(chǎn)負(fù)債表，或者審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負(fù)債的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，但有相反證據(jù)足以證明債務(wù)人資產(chǎn)能夠償付全部負(fù)債的除外。
第四條 債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債，但存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力：
�。ㄒ唬┮蛸Y金嚴(yán)重不足或者財(cái)產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無(wú)法清償債務(wù)；
�。ǘ┓ǘù砣讼侣洳幻髑覠o(wú)其他人員負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)，無(wú)法清償債務(wù)；
�。ㄈ┙�(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行,無(wú)法清償債務(wù)；
�。ㄋ模╅L(zhǎng)期虧損且經(jīng)營(yíng)扭虧困難,無(wú)法清償債務(wù)；
�。ㄎ澹⿲�(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。
第五條 企業(yè)法人已解散但未清算或者未在合理期限內(nèi)清算完畢，債權(quán)人申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)清算的，除債務(wù)人在法定異議期限內(nèi)舉證證明其未出現(xiàn)破產(chǎn)原因外，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
第六條 債權(quán)人申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)提交債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的有關(guān)證據(jù)。債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的申請(qǐng)未在法定期限內(nèi)向人民法院提出異議，或者異議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)。
受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令債務(wù)人依法提交其財(cái)產(chǎn)狀況說(shuō)明、債務(wù)清冊(cè)、債權(quán)清冊(cè)、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等有關(guān)材料，債務(wù)人拒不提交的，人民法院可以對(duì)債務(wù)人的直接責(zé)任人員采取罰款等強(qiáng)制措施。
第七條 人民法院收到破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人出具收到申請(qǐng)及所附證據(jù)的書面憑證。
人民法院收到破產(chǎn)申請(qǐng)后應(yīng)當(dāng)及時(shí)對(duì)申請(qǐng)人的主體資格、債務(wù)人的主體資格和破產(chǎn)原因，以及有關(guān)材料和證據(jù)等進(jìn)行審查，并依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第十條的規(guī)定作出是否受理的裁定。
人民法院認(rèn)為申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充、補(bǔ)正相關(guān)材料的，應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請(qǐng)之日起五日內(nèi)告知申請(qǐng)人。當(dāng)事人補(bǔ)充、補(bǔ)正相關(guān)材料的期間不計(jì)入企業(yè)破產(chǎn)法第十條規(guī)定的期限。
第八條 破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用，應(yīng)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第四十三條的規(guī)定，從債務(wù)人財(cái)產(chǎn)中撥付。相關(guān)當(dāng)事人以申請(qǐng)人未預(yù)先交納訴訟費(fèi)用為由，對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持。
第九條 申請(qǐng)人向人民法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)，人民法院未接收其申請(qǐng),或者未按本規(guī)定第七條執(zhí)行的，申請(qǐng)人可以向上一級(jí)人民法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)。
上一級(jí)人民法院接到破產(chǎn)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)責(zé)令下級(jí)法院依法審查并及時(shí)作出是否受理的裁定；下級(jí)法院仍不作出是否受理裁定的，上一級(jí)人民法院可以徑行作出裁定。
上一級(jí)人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，可以同時(shí)指令下級(jí)人民法院審理該案件。
解散公司相關(guān)法律
解散公司的條件：(1)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí);(2)股東會(huì)決議解散;(3)因公司合并或者分立需要解散;(4)公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的。
一般解散的原因：(1)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)。但在此種情形下，可以通過(guò)修改公司章程而使公司繼續(xù)存在，并不意味著公司必須解散。如果有限責(zé)任公司經(jīng)持有2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)或者股份有限公司經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)修改公司章程的決議，公司可以繼續(xù)存在。 (2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散。 (3)因公司合并或者分立需要解散。
強(qiáng)制解散的原因：(1)主管機(jī)關(guān)決定。國(guó)有獨(dú)資公司由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門作出解散的決定，該國(guó)有獨(dú)資公司應(yīng)即解散。(2)責(zé)令關(guān)閉。公司違反法律、行政法規(guī)被主管機(jī)關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。(3)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
請(qǐng)求解散的原因：新修訂的公司法規(guī)定，當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存在會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請(qǐng)求人民法院解散公司�！肮蓶|提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告�！边@是最高人民法院公布的“關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》”中明確的：司法解釋還明確，原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人；原告堅(jiān)持不予變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對(duì)其他股東的起訴。
解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。公司住所地是指公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。公司辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確的，由其注冊(cè)地人民法院管轄。
基層人民法院管轄縣、縣級(jí)市或者區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件；中級(jí)人民法院管轄地區(qū)、地級(jí)市以上的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件。
公司股東決議解散公司的條件：
第三十九條 股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。第四十條 公司可以修改章程。修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。第四十一條 股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。第四十二條 股東會(huì)的首次會(huì)議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)。
法院受理股東提起解散公司訴訟的條件：
單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，人民法院應(yīng)予受理：
(一)公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(二)股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能作出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(三)公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(四)經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。
特別提示：股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。
注銷分公司的程序
我們公司在外地成立一個(gè)分公司，現(xiàn)因經(jīng)營(yíng)需要，想注銷掉這個(gè)分公司，請(qǐng)問(wèn)分公司的注銷程序如何？注銷分公司要清算嗎？
答：具體操作流程：1、申請(qǐng)報(bào)告；2、全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明（委托書）以及被委托人的工作證或身份證復(fù)印件；3、董事會(huì)決議；4、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他文件；5、《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》和IC卡。辦理程序：辦理程序：（開(kāi)業(yè)）受理→審核→核準(zhǔn)→發(fā)照辦理程序：（變更）受理→審核→核準(zhǔn)→發(fā)照辦理程序：（注銷）受理→審核→準(zhǔn)予注銷。
一、分公司注銷登記期限： 是指自注銷申請(qǐng)受理之日起，15日內(nèi)作出是否核準(zhǔn)的決定。
二、分公司注銷登記條件 ：是指那些 不具有企業(yè)法人資格的分公司
三、分公司注銷需要提交申請(qǐng)材料目錄：
�。�、公司的法定代表人在提出申請(qǐng)時(shí)簽署的《分公司注銷登記申請(qǐng)書》
�。�、公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》及指定代表或委托代理人的身份證復(fù)印件（本人簽字應(yīng)標(biāo)明具體委托事項(xiàng)、被委托人的權(quán)限、委托期限)
3、要具有公司出具的注銷決定，并且需要注明注銷的原因
4、其中分公司被依法責(zé)令關(guān)閉的，還需要提交責(zé)令關(guān)閉的文件；因違反《公司登記管理?xiàng)l例》有關(guān)規(guī)定被公司登記機(jī)關(guān)依法撤銷分公司設(shè)立登記的，提交公司登記機(jī)關(guān)撤銷分公司設(shè)立登記的決定
5、提供分公司《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》正、副本原件。
6、本工商行政管理局所發(fā)的全套登記表格及其他材料。需要提交提交復(fù)印件的情況，應(yīng)當(dāng)注明“與原件一致”并由公司加蓋公章。
公司清算組在訴訟中的地位
公司清算在涉及到訴訟時(shí)，是由處于解散狀態(tài)的公司來(lái)起訴或應(yīng)訴還是由清算組來(lái)為之，似乎法律或司法解釋或司法實(shí)踐活動(dòng)已給出了答案。該答案是否符合公司法的基本理論?有必要進(jìn)一步探討。
第一、公司法基本理論對(duì)清算組在公司中法律地位的界定。公司是依照公司法律規(guī)定組織、成立和從事活動(dòng)的，以營(yíng)利為目的且兼顧社會(huì)利益的，具有法人資格的企業(yè)。公司構(gòu)成的基本要素是資本、章程和機(jī)關(guān)。公司機(jī)關(guān)，是指能就公司的事務(wù)對(duì)外代表公司的法人管理機(jī)構(gòu);它對(duì)外以法人的名義進(jìn)行活動(dòng)，它代表公司享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、參加訴訟。在公司的正常階段，該管理機(jī)構(gòu)，僅指公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)(董事機(jī)構(gòu)及其聘請(qǐng)的經(jīng)理)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)(監(jiān)事機(jī)構(gòu))。在公司設(shè)立階段，是由發(fā)起人組成的臨時(shí)機(jī)構(gòu)，;在公司整頓階段，是根據(jù)法律規(guī)定組成的整頓機(jī)構(gòu);在公司清算階段，是清算機(jī)構(gòu)，或稱清算機(jī)關(guān)或清算組�？梢�(jiàn)，作為公司特別階段的清算組，代表公司享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、參加訴訟，須以公司法人的名義進(jìn)行。處于解散狀態(tài)的公司，其法人資格將要消滅，但還未消滅，此時(shí)經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的一切活動(dòng)已經(jīng)停止。當(dāng)進(jìn)入清算程序、成立清算組后，原來(lái)代表公司的董事機(jī)構(gòu)、監(jiān)事機(jī)構(gòu)也停止活動(dòng)，喪失代表公司的資格和法律賦予的職權(quán)，取而代之的是公司清算組。盡管清算組的產(chǎn)生方式和成員構(gòu)成不同，但它在清算范圍內(nèi)的職權(quán)應(yīng)是大致相同的。主要有，取代董事機(jī)構(gòu)接管公司全部財(cái)產(chǎn)，對(duì)之予以清理，并編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;了結(jié)公司業(yè)務(wù);收取公司債權(quán)、清償公司債務(wù)，包括代表公司起訴、應(yīng)訴(這一職權(quán)體現(xiàn)在上述《公司法》第193條第7項(xiàng)中);申請(qǐng)公司破產(chǎn)(進(jìn)入破產(chǎn)程序后，正常清算下的清算組將被破產(chǎn)清算組所取代);分派剩余財(cái)產(chǎn);向公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。可見(jiàn)，作為公司特別階段的清算組，相當(dāng)于公司通常階段的董事機(jī)構(gòu)(董事會(huì))，只不過(guò)代表公司活動(dòng)的內(nèi)容不同。
第二、清算組在民事訴訟中法律地位的有關(guān)規(guī)定�！睹穹ㄍ▌t》和《民事訴訟法》沒(méi)有作出明確的規(guī)定。最高法院關(guān)于執(zhí)行《民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第60條第2款規(guī)定，對(duì)于涉及終止的企業(yè)法人(企業(yè)法人應(yīng)包括公司法人)債權(quán)、債務(wù)的民事訴訟，清算組織可以用自己的名義參加訴訟。最高法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第51條規(guī)定，企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人。《公司法》第193條第7項(xiàng)規(guī)定，清算組在清算期間代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。并沒(méi)有規(guī)定允許以自己的名義參與訴訟活動(dòng)。2001年1月26日最高法院原經(jīng)濟(jì)庭庭務(wù)會(huì)對(duì)企業(yè)歇業(yè)、撤銷、或被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的訴訟問(wèn)題形成的意見(jiàn)，也認(rèn)為清算組可作為訴訟當(dāng)事人。值得注意的是，最高法院原經(jīng)濟(jì)庭曾分別針對(duì)遼寧高院和甘肅高院的請(qǐng)示作過(guò)答復(fù)。答復(fù)的主要內(nèi)容為：企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后至被注銷前，該企業(yè)法人視為存續(xù)，允許以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)。該答復(fù)表明，清算程序中的清算組可以不作為民事訴訟中的當(dāng)事人。
第三、清算組在民事訴訟中應(yīng)以公司的名義起訴和應(yīng)訴。清算組在公司中的地位，決定著其在民事訴訟中的法律地位。最高法院在上述司法解釋中，規(guī)定清算組可以自己的名義代表公司參加訴訟，顯屬與清算組在公司中的地位不相協(xié)調(diào)，實(shí)際上混淆了處于存續(xù)狀態(tài)的公司與其機(jī)關(guān)之間的關(guān)系。從頒行時(shí)間上看，最高法院關(guān)于執(zhí)行《民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)頒行于1988年1月26日，最高法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)頒行于1992年7月14日。這與當(dāng)時(shí)對(duì)公司及其內(nèi)部組織缺乏理論上的透徹闡述有關(guān)。為此建議最高法院盡快對(duì)自己的司法解釋作出修改，使清算組回復(fù)到其在民事訴訟中的本來(lái)法律地位上去。起訴時(shí)，沒(méi)有成立清算組的處于解散狀態(tài)的公司，由清算主體(投資主體)共同以公司的名義提起;成立清算組的，由清算組以公司的名義提起，由清算組負(fù)責(zé)人或其委托代理人參加訴訟活動(dòng)。應(yīng)訴時(shí)，沒(méi)有成立清算組，債權(quán)人以處于解散狀態(tài)的公司和清算主體為共同被告;成立清算組的，債權(quán)人以處于解散狀態(tài)的公司為被告，由清算組負(fù)責(zé)人或其委托代理人參加訴訟活動(dòng)。這樣的安排，充分體現(xiàn)了清算組僅是公司的一個(gè)代表機(jī)關(guān)，公司的行為能力由代表機(jī)關(guān)代表進(jìn)行的基本法理。
需要說(shuō)明，其他企業(yè)法人清算組在民事訴訟中的法律地位，與公司法人清算組應(yīng)是一樣的。
清算過(guò)程中，公司法人人格還存在嗎
義務(wù)人拒不清算要承擔(dān)連帶責(zé)任
記者從最高人民法院獲悉，經(jīng)過(guò)專家、學(xué)者和法院系統(tǒng)的論證，最高院有關(guān)公司解散、清算的司法解釋初稿已經(jīng)完成，正等待審判委員會(huì)討論通過(guò)。最高人民法院民二庭法官金劍鋒博士，參與了該司法解釋的調(diào)研和起草工作。近日，圍繞公司清算的有關(guān)問(wèn)題，記者對(duì)金劍鋒進(jìn)行了專訪。
債權(quán)人、股東、公司均有權(quán)申請(qǐng)法院強(qiáng)制清算
記者：我國(guó)公司法規(guī)定公司解散必須進(jìn)行清算，但是如果公司不進(jìn)行清算，哪些人可以請(qǐng)求法院?jiǎn)?dòng)公司清算程序？
金：我國(guó)《公司法》第184條僅規(guī)定了債權(quán)人的清算申請(qǐng)權(quán)，對(duì)股東或者公司能否請(qǐng)求法院指定組成清算組進(jìn)行清算未作規(guī)定。我們認(rèn)為，在公司出現(xiàn)解散事由后，股東或者公司也應(yīng)有權(quán)申請(qǐng)法院?jiǎn)?dòng)強(qiáng)制清算程序。因?yàn)楣救绮患皶r(shí)進(jìn)行清算，不僅損害公司債權(quán)人的利益，而且可能損害部分股東的利益。公司清算關(guān)系到股東的剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)，股東是公司的利害關(guān)系人。股東的剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)是對(duì)公司的債權(quán)，只是這種債權(quán)推后居次于外部債權(quán)清償。我國(guó)《公司法》承認(rèn)債權(quán)人的清算申請(qǐng)權(quán)，因此，沒(méi)有必要限制其他利害關(guān)系人的權(quán)利。
記者：公司法第184條規(guī)定的特別清算應(yīng)適用何種程序？是否實(shí)行兩審終審？
金：公司法第184條規(guī)定的適用目前存在的問(wèn)題是：特別清算適用何種程序、是否實(shí)行兩審終審，法律未作規(guī)定。我們認(rèn)為，債權(quán)人請(qǐng)求法院強(qiáng)制清算，應(yīng)當(dāng)作為非訴案件，類似于破產(chǎn)程序的啟動(dòng)，不應(yīng)視為一般的訴訟程序，因此，債權(quán)人不宜列為“原告”，而應(yīng)列為“申請(qǐng)人”。因?yàn)�，《公司法》�?84條規(guī)定“人民法院應(yīng)受理該申請(qǐng)”，而非起訴。
清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個(gè)概念
記者：清算義務(wù)人和清算人這兩個(gè)概念有什么區(qū)別和聯(lián)系？
金：進(jìn)入清算程序首先應(yīng)當(dāng)確定清算義務(wù)人，由清算義務(wù)人選任清算人，并由清算人接替原公司法人機(jī)關(guān)執(zhí)行清算事務(wù)，清理債權(quán)、債務(wù)。因此，清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個(gè)概念。
清算義務(wù)人，是指在公司解散后依法負(fù)有組織清算人對(duì)公司債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算的責(zé)任主體，也可稱為清算主體。根據(jù)我國(guó)《公司法》第184條的規(guī)定，公司的清算義務(wù)人(清算主體)是股東、董事或者股東大會(huì)確定的人員，即有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。
清算人，也可稱為清算組，是指公司解散后，由清算義務(wù)人依法成立的，從事清算事務(wù)，處理公司財(cái)產(chǎn)和清理公司債權(quán)債務(wù)的組織，包括社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人。我們認(rèn)為，公司解散進(jìn)入清算程序后，公司原有代表和執(zhí)行業(yè)務(wù)的機(jī)關(guān)均喪失其職權(quán)，而由清算人代表公司行使權(quán)力。所以，清算人是清算中公司的代表人和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，對(duì)內(nèi)執(zhí)行清算業(yè)務(wù)，對(duì)外代表清算中公司。
清算組織將無(wú)權(quán)以自己名義起訴應(yīng)訴
記者：清算過(guò)程中，公司法人人格還存在嗎？此時(shí)公司具有什么法律地位？
金：公司解散后，其法人人格仍然存在，公司存在的目的是為了進(jìn)行清算。因此，其權(quán)利能力只存在于清算范圍內(nèi)，而不得從事清算目的外的其他法律行為。公司超越其清算范圍而繼續(xù)從事經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的，依法不發(fā)生法律效力。清算中公司的法人人格并不隨公司解散而消滅，在清算目的范圍內(nèi)仍為同一法人。
企業(yè)法人解散后，其債權(quán)債務(wù)未清理完畢的，其性質(zhì)屬于清算法人。清算法人的民事主體資格，不因企業(yè)解散而消滅。清算法人享有清算范圍內(nèi)的民事權(quán)利，可以從事以清算為目的的民事行為，并以清算法人的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。
記者：那么，原司法解釋中將清算組織列為獨(dú)立的訴訟主體，允許其以清算組織的名義參加訴訟，還將繼續(xù)適用嗎？
金：我國(guó)《公司法》對(duì)清算中公司的法律地位作了規(guī)定，因此上述司法解釋應(yīng)當(dāng)廢除，因?yàn)槠髽I(yè)法人解散后，法人主體資格仍然存在，可以以企業(yè)法人的名義主張債權(quán)和清償債務(wù)，可以起訴、應(yīng)訴。清算中法人相比原企業(yè)法人雖然因解散其權(quán)利能力和行為能力受到限制，但在本質(zhì)上是同一的，不應(yīng)影響其主體資格的存在與否。清算法人依法成立清算組織的，該清算組織行使清算法人機(jī)關(guān)的職能，清算組織不是一個(gè)獨(dú)立的民事主體，其地位屬于清算法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)。
清算組織將代表公司參加訴訟
記者：請(qǐng)介紹一下公司清算的整個(gè)流程？
金：(一)成立清算組。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。
(二)接管和清理公司財(cái)產(chǎn)。清算組成立后，應(yīng)當(dāng)立即清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。當(dāng)評(píng)估價(jià)格和變現(xiàn)方案未獲通過(guò)、表決不能形成多數(shù)意見(jiàn)時(shí)，清算組應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)法院裁決。
(三)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)。在申報(bào)債權(quán)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。
(四)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，清理債權(quán)、債務(wù)。清算期間，公司存續(xù)，但不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
(五)處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)。清算公司的財(cái)產(chǎn)分配必須依據(jù)公司法規(guī)定的分配規(guī)則進(jìn)行，公司財(cái)產(chǎn)分配的法律依據(jù)是我國(guó)公司法第187條的規(guī)定。
(六)代表公司參加民事訴訟活動(dòng)。清算中公司發(fā)生訴訟的，由清算組代表清算中公司參加民事訴訟活動(dòng)。清算組成為清算中公司的法人機(jī)關(guān)，對(duì)內(nèi)負(fù)責(zé)清算工作，對(duì)外代表公司。
(七)清算的終止。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司清算可以因兩種事由而終止：
1、清算完結(jié)。在經(jīng)過(guò)債務(wù)清償和剩余財(cái)產(chǎn)分配后，清算即告終結(jié)。
2、公司具備破產(chǎn)原因。按照《公司法》第188條的規(guī)定，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。
清算主體拒不清算的對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
記者：清算行為違法的清算人或者解散公司不進(jìn)行清算的法定清算人，將對(duì)債權(quán)人承擔(dān)什么民事責(zé)任？
金：1、清算責(zé)任。公司解散、清算訴訟中，如果債權(quán)人以公司和清算主體為共同被告，要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)判決公司承擔(dān)給付義務(wù)，清算主體承擔(dān)清算責(zé)任，并以清理的公司財(cái)產(chǎn)承擔(dān)公司的清償責(zé)任；如果債權(quán)人僅起訴清算主體要求其承擔(dān)清算責(zé)任的，可以判決清算主體對(duì)公司進(jìn)行清算，承擔(dān)清算責(zé)任。
2、賠償責(zé)任。為了保證公司解散后清算的及時(shí)進(jìn)行，必須讓負(fù)有清算義務(wù)的人對(duì)其不履行清算義務(wù)而造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，公司解散時(shí)的控制權(quán)在法定清算人手中，公司會(huì)計(jì)賬簿等文件歸其保存，債權(quán)人很難舉證證明公司解散時(shí)存在多少財(cái)產(chǎn)，無(wú)法證明自己受到多大損失，法院無(wú)法判定股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的具體數(shù)額。法律關(guān)于清算責(zé)任的規(guī)定因此而流于形式。我們認(rèn)為，可以將公司財(cái)產(chǎn)狀況的舉證責(zé)任分配給清算主體承擔(dān)，即舉證責(zé)任倒置，如果法定清算人不能證明公司解散時(shí)的資產(chǎn)狀況和其行為造成公司財(cái)產(chǎn)價(jià)值減損的數(shù)額，或者公司現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)已經(jīng)下落不明的，則推定解散時(shí)公司財(cái)產(chǎn)足以清償債權(quán)人的債權(quán)，法定清算人應(yīng)對(duì)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債權(quán)人的部分承擔(dān)全部責(zé)任。
3、補(bǔ)充責(zé)任。原則上公司應(yīng)以其財(cái)產(chǎn)對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，股東不對(duì)公司債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任。但是，如果股東沒(méi)有繳足出資或者抽逃出資、轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)，在公司解散后，公司財(cái)產(chǎn)不足以清償公司債務(wù)的，股東應(yīng)對(duì)公司的債務(wù)在出資不實(shí)、抽逃或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的范圍內(nèi)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。
4、擔(dān)保責(zé)任。如果在向工商登記機(jī)關(guān)辦理公司注銷登記時(shí)，清算主體承諾對(duì)公司未了結(jié)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任或者負(fù)責(zé)處理時(shí)，要對(duì)公司未了結(jié)的債務(wù)承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。
5、無(wú)限責(zé)任。針對(duì)清算義務(wù)人逃債意圖明顯的嚴(yán)重違法行為，應(yīng)該突破有限責(zé)任的限制，要求法定清算人賠償債權(quán)人的全部債權(quán)損失，也就是讓法定清算人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
(1)清算中發(fā)現(xiàn)股東虛假出資、出資不實(shí)或者抽逃出資導(dǎo)致資金沒(méi)有達(dá)到法律規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，違背了資本法定原則，則其不具備法人資格，由股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(2)公司屬于掛靠性質(zhì)，掛靠公司自籌資金沒(méi)有達(dá)到法律規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，則其不具備法人資格，由被掛靠公司承擔(dān)全部責(zé)任。
(3)清算中發(fā)現(xiàn)股東有公司法第20條規(guī)定情形的，應(yīng)由股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(4)清算程序中清算人拒不清算或者違法清算的，實(shí)際上是利用公司控制地位不盡清算義務(wù)，發(fā)生人格混同，由清算人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(5)公司法人資產(chǎn)不明，賬目不清，無(wú)法清算時(shí)，可以推定股東濫用公司人格或者董事故意侵權(quán)，由他們對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的清算責(zé)任
記者：公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，公司的股東如不進(jìn)行清算，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任？
金：吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照被取消的是企業(yè)的營(yíng)業(yè)資格，其法人資格并未取消。吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照導(dǎo)致公司被強(qiáng)制解散，公司解散后的債權(quán)債務(wù)和公司剩余財(cái)產(chǎn)必須進(jìn)行清算。公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，清算主體不及時(shí)成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以以被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司和其清算主體為共同被告，要求公司承擔(dān)清償責(zé)任，要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任。
即使公司被注銷后股東并未從公司實(shí)際取得任何財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人同樣可以要求股東承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因?yàn)檎怯捎诠蓶|未履行清算義務(wù)，才導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)流失或者被他人侵占，股東對(duì)此負(fù)有不可推卸的責(zé)任。
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