司法考試歷年真題解析

　　1、吉達公司是一家上市公司，公告稱其已獲得某地塊的國有土地使用權(quán)。嘉豪公司資本雄厚，看中了該地塊的潛在市場價值，經(jīng)過細致財務(wù)分析后，擬在證券市場上對吉達公司進行收購。下列哪些說法是正確的？（ ）

　　A.若收購成功，吉達公司即喪失上市資格

　　B.若收購失敗，嘉豪公司仍有權(quán)繼續(xù)購買吉達公司的股份

　　C.嘉豪公司若采用要約收購則不得再與吉達公司的大股東協(xié)議購買其股份

　　D.待嘉豪公司持有吉達公司已發(fā)行股份30%時，應(yīng)向其全體股東發(fā)出不得變更的收購要約

　　【正確答案】 BC

　　【答案解析】 《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第五十一條第一、二款規(guī)定，收購要約期滿，收購要約人持有的普通股未達到該公司發(fā)行在外的普通股總數(shù)的百分之五十的，為收購失敗；收購要約人除發(fā)出新的收購要約外，其以后每年購買的該公司發(fā)行在外的普通股，不得超過該公司發(fā)行在外的普通股總數(shù)的百分之五。收購要約期滿，收購要約人持有的普通股達到該公司發(fā)行在外的普通股總數(shù)的百分之七十五以上的，該公司應(yīng)當在證券交易所終止交易。

　　選項A錯誤。根據(jù)上述規(guī)定可知，嘉豪公司收購吉達公司發(fā)行在外的普通股總數(shù)50%以上的，即為收購成功，而嘉豪公司持有的普通股達到吉達公司發(fā)行在外的普通股總數(shù)的75%以上的，吉達公司才應(yīng)當在證券交易所終止交易。因此，收購成功，并不必然導致吉達公司喪失上市資格。

　　選項B正確。若收購失敗，嘉豪公司仍有權(quán)繼續(xù)購買吉達公司的股份，但其每年購買的吉達公司發(fā)行在外的普通股，不得超過吉達公司發(fā)行在外的普通股總數(shù)的5%.

　　選項C正確�！蹲C券法》第九十三條規(guī)定，采取要約收購方式的，收購人在收購期限內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。據(jù)此可知，嘉豪公司若采用要約收購，則不得再采取協(xié)議收購的方式。

　　選項D錯誤�！蹲C券法》第九十一條規(guī)定，在收購要約確定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。收購人需要變更收購要約的，必須及時公告，載明具體變更事項。據(jù)此可知，收購要約可以變更。

　　2、甲公司為清償對乙公司的欠款，開出一張收款人是乙公司財務(wù)部長李某的匯票。李某不慎將匯票丟失，王某拾得后在匯票上偽造了李某的簽章，并將匯票背書轉(zhuǎn)讓給外地的丙公司，用來支付購買丙公司電纜的貨款，王某收到電纜后轉(zhuǎn)賣得款，之后不知所蹤。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？（ ）

　　A.甲公司應(yīng)當承擔票據(jù)責任

　　B.李某不承擔票據(jù)責任

　　C.王某應(yīng)當承擔票據(jù)責任

　　D.丙公司應(yīng)當享有票據(jù)權(quán)利

　　【正確答案】 ABD

　　【答案解析】 《票據(jù)法》第十四條第二款規(guī)定，票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。本案中，甲公司在票據(jù)上進行了真實的簽章，故甲公司應(yīng)承擔票據(jù)責任。李某是被偽造簽章之人，王某是偽造簽章之人，兩人均未在票據(jù)上進行真實的簽章，故李某和王某均不承擔票據(jù)責任。王某將偽造的匯票背書轉(zhuǎn)讓丙公司，丙公司為不知情的善意第三人，丙公司應(yīng)享有票據(jù)權(quán)利。

　　3、法院受理了利捷公司的破產(chǎn)申請。管理人甲發(fā)現(xiàn)，利捷公司與翰揚公司之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系較為復雜。下列哪些說法是正確的？（ ）

　　A.翰揚公司的某一項債權(quán)有房產(chǎn)抵押，可在破產(chǎn)受理后行使抵押權(quán)

　　B.翰揚公司與利捷公司有一合同未履行完畢，甲可解除該合同

　　C.翰揚公司曾租給利捷公司的一套設(shè)備被損毀，侵權(quán)人之前向利捷公司支付了賠償金，翰揚公司不能主張取回該筆賠償金

　　D.茹潔公司對利捷公司負有債務(wù)，在破產(chǎn)受理后茹潔公司受讓了翰揚公司的一項債權(quán)，因此茹潔公司無需再向利捷公司履行等額的債務(wù)

　　【正確答案】 BC

　　【答案解析】 選項A錯誤�！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第一百零九條規(guī)定，對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。據(jù)此可知，翰揚公司對設(shè)定抵押的房產(chǎn)享有別除權(quán)，但該別除權(quán)須在破產(chǎn)宣告后才能行使，而不是在破產(chǎn)申請受理后即可行使。

　　選項B正確�！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第十八條第一款規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復的，視為解除合同。

　　選項C正確。《破產(chǎn)法解釋《二》》第三十二條第二款規(guī)定，保險金、賠償金已經(jīng)交付給債務(wù)人，或者代償物已經(jīng)交付給債務(wù)人且不能與債務(wù)人財產(chǎn)予以區(qū)分的，人民法院應(yīng)當按照以下規(guī)定處理：（一）財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，權(quán)利人因財產(chǎn)損失形成的債權(quán)，作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償；（二）財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，因管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)導致權(quán)利人損害產(chǎn)生的債務(wù)，作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。據(jù)此可知，翰揚公司不能主張取回該筆賠償金，其損失只能作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。

　　選項D錯誤。《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條第一項規(guī)定，債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的，不得向管理人主張抵銷。據(jù)此可知，茹潔公司在破產(chǎn)申請受理后取得的翰揚公司對利捷公司的債權(quán)不得抵銷。

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