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2007年中級會計職稱考試 《中級經(jīng)濟法》
考前補充資料
1.北京的甲公司和上海的乙公司于2002年4月1日在天津簽訂了一份100萬元的買賣合同。根據(jù)合同約定，甲公司應(yīng)當在2002年5月1日之前在天津向乙公司交貨，乙公司在5月10日前付款。4月30日，甲公司按照合同約定交貨，但乙公司拒絕支付貨款。經(jīng)交涉無效后，甲公司準備對乙公司提起訴訟。
要求：
根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，分別回答以下問題：
(1)甲公司應(yīng)當在什么時間之前提起訴訟?并說明理由。
(2)甲公司可以在何地的人民法院提起訴訟?并說明理由。
(3)如果乙公司對人民法院的二審判決拒絕執(zhí)行的，甲公司申請強制執(zhí)行的期限有多長?并說明理由。
【答案】
(1)甲公司應(yīng)當在2004年的5月10日前提起訴訟。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，因買賣合同糾紛提起的訴訟，適用2年的普通訴訟時效期間，從當事人知道或者應(yīng)當知道自己的權(quán)利被侵害之日起開始計算。
(2)甲公司可以向上�；蛘咛旖虻娜嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地的人民法院管轄。
(3)申請執(zhí)行的期限為6個月。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，對于發(fā)生法律效力的判決、裁定，一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行，雙方均是法人的，申請執(zhí)行的期限為6個月。
2.甲、乙、丙、丁、戊五人共同投資設(shè)立了一家商品貿(mào)易有限責(zé)任公司。2006年2月12日，該五人訂立了發(fā)起人協(xié)議，具體內(nèi)容如下：該公司注冊資本總額為人民幣100萬元，其中甲擬出資20萬元人民幣，乙擬以廠房作價出資20萬元，丙擬以知識產(chǎn)權(quán)作價出資30萬元，丁、戊分別擬以勞務(wù)作價出資為10萬元、20萬元。公司首次出資15萬元，其余部分在公司成立后的2008年12月31日前繳足。公司名稱為北京東亮商品貿(mào)易公司。委托甲辦理公司的申請登記手續(xù)。
2006年2月20日甲到當?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞驹O(shè)立登記。工商行政管理局出具了《登記駁回通知書》，并說明理由。后經(jīng)甲與另外四人商妥均予以糾正。2006年3月6日，甲到當?shù)毓ど绦姓芾砭诸I(lǐng)取了標明簽發(fā)日期為2006年3月1日的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。甲認為，依照法律規(guī)定，公司成立應(yīng)當公告，于是于2006年3月10日發(fā)出公司成立的公告。公司成立后，甲主持首次股東會，并對公司的生產(chǎn)經(jīng)營作出決議。
2006年3月20日，庚打算加入該公司并擬投入10萬元，經(jīng)股東會決議，有代表60萬元的股權(quán)的有表決權(quán)的股東同意增加注冊資本，于是庚加入到該公司。
2006年4月，甲要求轉(zhuǎn)讓出資給王某，甲于2006年4月5日以書面形式向其他五位股東發(fā)出書面征求意見的通知。丙表示同意，庚在當日收到后，未予答復(fù)。丁、戊稱無所謂，但并不反對。乙以前曾與王某共過事有過恩怨，故堅決反對，但出價不如王某高。2006年5月10日，甲將出資轉(zhuǎn)讓給王某，并辦理了變更登記手續(xù)。乙不服，認為這是甲故意跟自己過不去并認為轉(zhuǎn)讓無效。
根據(jù)上述材料，回答下列問題：
(1)甲、乙、丙、丁、戊訂立的發(fā)起人協(xié)議中不符合公司法規(guī)定的地方有哪些?
(2)甲認為，按照法律規(guī)定東亮公司成立應(yīng)當公告，甲的觀點是否正確?為什么?
(3)本案中的東亮公司成立的日期應(yīng)當是哪一天?如果東亮公司認為工商行政管理局的做法不合法，那么東亮公司享有哪些救濟的權(quán)利?
(4)公司成立后的首次股東會的召開程序是否合法?為什么?
(5)公司成立后，庚加入該公司的股東會決議是否合法有效?為什么?
(6)甲將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王某的行為是否有效?為什么?
【答案】
(1)發(fā)起人協(xié)議中有三點不合法：第一，公司的出資方式中，不允許以勞務(wù)作為出資;第二，公司的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%;第三，公司全體股東的首次出資額不得低于公司注冊資本的百分之二十，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。
(2)甲的觀點不正確，公司成立無須公告。
(3)公司成立之日為公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的簽發(fā)日期，即2006年3月1日。工商登記機關(guān)作出不予登記的決定的，應(yīng)當出具《登記駁回通知書》，說明不予登記的理由，并告知申請人享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。
(4)不合法。有限責(zé)任公司的首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。因此，本案中應(yīng)由丙召集和主持。
(5)決議不合法。庚加入該公司，股東會進行決議的事項屬于特別事項，所以要經(jīng)過代表2/3以上表決權(quán)的股東同意。而本案中同意的只占60%，尚未達到法定數(shù)額，因此，庚不能加入該公司。
(6)甲將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王某的行為有效。因為股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。本案中，甲書面告知其他股東后，庚在接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓。所以，丙、丁、戊、庚四人都是同意甲轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，即使乙不同意，但乙的出價又不如王某高，所以乙不享有優(yōu)先購買權(quán)。因此，甲可以將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給王某。
3.甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司(以下簡稱公司)，并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點如下：
(1)公司注冊資本總額為600萬元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時間分別為：甲出資180萬元，其中：貨幣出資70萬元、計算機軟件作價出資110萬元，首次貨幣出資20萬元，其余貨幣出資和計算機軟件出資自公司成立之日起1年內(nèi)繳足;乙出資150萬元，其中：機器設(shè)備作價出資100萬元、特許經(jīng)營權(quán)出資50萬元，自公司成立之日起6個月內(nèi)一次繳足;丙以貨幣270萬元出資，首次貨幣出資90萬元，其余出資自公司成立之日起2年內(nèi)繳付100萬元，第3年繳付剩余的80萬元。
(2)公司的董事長由甲委派，副董事長由乙委派，經(jīng)理由丙提名并經(jīng)董事會聘任，經(jīng)理作為公司的法定代表人。在公司召開股東會會議時，出資各方行使表決權(quán)的比例為：甲按照注冊資本30%的比例行使表決權(quán);乙、丙分別按照注冊資本35%的比例行使表決權(quán)。
(3)公司需要增加注冊資本時，出資各方按照在股東會行使表決權(quán)的比例優(yōu)先認繳出資;公司分配紅利時，出資各方依照以下比例進行分配：甲享有紅利25%的分配權(quán);乙享有紅利40%的分配權(quán);丙享有紅利35%的分配權(quán)。
要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：
(1)公司成立前出資人的首次出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。甲以計算機軟件和乙以特許經(jīng)營權(quán)出資的方式是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。甲、乙、丙分期繳納出資的時間是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。
(2)公司的法定代表人由經(jīng)理擔(dān)任是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會會議上行使表決權(quán)的比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。
(3)公司章程規(guī)定增加注冊資本時，不按照出資比例優(yōu)先認繳出資是否違反公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。
【答案】
(1)公司首次出資總額不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，有限責(zé)任公司全體股東首次出資額不得低于注冊資本的20%，而本題股東首次出資僅為110萬，未達到20%的限額，故不符合法律的規(guī)定。
公司出資人的貨幣出資符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%，本題中三位股東的貨幣出資金額共340萬，已超過了30%的最低限額。
甲以計算機軟件出資符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，股東可以以知識產(chǎn)權(quán)進行出資，而計算機軟件屬于著作權(quán)。
乙以特許經(jīng)營權(quán)出資不符合法律的規(guī)定。根據(jù)公司法，股東不得以勞務(wù)、信用、商譽、特許使用權(quán)出資。
甲和乙分期繳納出資的時間均符合法律規(guī)定，而丙分期繳納出資的時間不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，股東分期繳納出資的，其余部分股款應(yīng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。甲、乙的股款都在兩年內(nèi)繳足，而丙則拖到了第三年。
(2)公司法定代表人由經(jīng)理擔(dān)任符合公司法規(guī)定。根據(jù)公司法，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長，執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。
公司章程規(guī)定的出資各方在股東會上行使表決權(quán)的比例符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，有限責(zé)任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。故有限責(zé)任公司章程可對股東在股東會上行使表決權(quán)的比例作出規(guī)定。
(3)公司章程規(guī)定增加注冊資本時不按照出資比例優(yōu)先認繳出資符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，有限責(zé)任公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資，但全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。
公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法，有限責(zé)任公司股東按照實繳出資比例分取紅利，但是全體股東可以事先約定不按照出資比例分紅。
4.甲公司是由自然人乙和自然人丙于2002年8月共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。2006年4月，甲公司經(jīng)過必要的內(nèi)部批準程序，決定公開發(fā)行公司債券，并向國務(wù)院授權(quán)的部門報送有關(guān)文件，報送文件中涉及有關(guān)公開發(fā)行公司債券并上市的方案要點如下：
(1)截止到2005年12月31日，甲公司經(jīng)過審計后的財務(wù)會計資料顯示：注冊資本為5000萬元，資產(chǎn)總額為26000萬元，負債總額為8000萬元;在負債總額中，沒有既往發(fā)行債券的記錄;2003年度至2005年度的可分配利潤分別為1200萬元、1600萬元和2000萬元。
(2)甲公司擬發(fā)行公司債券8000萬元，募集資金中的1000萬元用于修建職工文體活動中心，其余部分用于生產(chǎn)經(jīng)營;公司債券年利率為4%，期限為3年。
(3)公司債券擬由丁承銷商包銷。根據(jù)甲公司與丁承銷商簽訂的公司債券包銷意向書，公司債券的承銷期限為120天，丁承銷商在所包銷的公司債券中，可以預(yù)先購入并留存公司債券2000萬元，其余部分向公眾發(fā)行。
要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：
(1)甲公司是否具備發(fā)行公司債券的主體資格?
(2)甲公司的凈資產(chǎn)和可分配利潤是否符合公司債券發(fā)行的條件?并分別說明理由
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