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用人單位不簽訂無固定期限
用人單位不簽訂無固定期限
勞動合同應承擔的責任
《中華人民共和國勞動法》第二十條第二款規(guī)定：“勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當事人雙方同意續(xù)延勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應當訂立固定期限勞動合同�！�
《勞動法》這一條，在立法時考慮到了某些用人單位只與職工訂立短期合同，用完職工年輕時的“黃金年齡段”，即行辭退，同時，也應對企業(yè)的老職工予以適當照顧，允許訂立長期勞動合同，另外，參考了一些經濟發(fā)達國家的做法，做了上述規(guī)定。這樣一來，對保護弱者，維護社會正義起到了非常重要的作用。
但是，在實踐中，用人單位不按規(guī)定與勞動者簽訂無固定期限勞動合同的情況并不罕見，主要表現(xiàn)為雙方具備了簽訂無固定期限勞動合同的條件，當勞動者提出訂立無固定期限勞動合同時，用人單位拒絕簽訂。當勞動者申請仲裁或提起訴訟尋求救濟時，基于對法律的理解不同，會在處理上產生不同意見。
第一種意見認為，應當裁決用人單位與勞動者簽訂無固定期限的勞動合同。這種意見的理由是，按照勞動法的規(guī)定，如果雙方達到了簽訂無固定期限勞動合同，勞動爭議仲裁委員會或法院應當裁決雙方簽訂無固定期限勞動合同。在用人單位不執(zhí)行生效裁決的情況下，該意見又可派出三種意見，第一種，由勞動者要求用人單位承擔賠償責任，第二種，由勞動者要求用人單位承擔違約責任，第三種，由勞動者申請法院執(zhí)行機構變通執(zhí)行。
第二種意見認為，勞動法第二十條第二款的規(guī)定是倡導性條款，用人單位不執(zhí)行時，可不承擔責任。
由于第二種意見存在不明顯不足，筆者除表示異議外，不再過多分析�，F(xiàn)即從分析第一種意見入手，談一些看法。
我們知道，當事人之間成立合同，前提是雙方意思表示一致，意思表示是當事人主觀意志的表達，勞動爭議仲裁委員會或法院不能裁決當事人一定要做出某種意思表示或不做出某種意思表示。同時，勞動爭議仲裁委員會或法院裁決用人單位簽訂無固定期限勞動合同，除非當事人自覺履行，否則將無法強制付諸直接的執(zhí)行。因此，第一種意見認為應當裁決用人單位與勞動者簽訂無固定期限的勞動合同道理是不順的。
筆者認為，勞動法規(guī)定用人單位應當訂立無固定期限勞動合同，從雙方履行終止的合同來看，勞動法規(guī)定的是雙方已履行合同之后用人單位的義務。從雙方尚未訂立的合同來看，勞動法規(guī)定的是用人單位成立合同之先的義務，是締約的內容，但并不是規(guī)定履約時的義務。這個義務既不同于合同法中的后合同義務和先合同義務，只不過從時間上看具備以上特點。這是第一點。
其次，勞動法規(guī)定用人單位應當訂立無固定期限勞動合同是法定義務，而不是約定義務。
第三，因為用人單位未違反雙方約定，所以用人單位不履行法律規(guī)定的與勞動者簽訂固定期限勞動合同，不承擔違約責任。至于用人單位不履行法律規(guī)定的與勞動者簽訂無固定期限勞動合同是否承擔侵權責任，存在肯定的一種意見，但用人單位行為侵害的利益與侵權法保護的利益是否一致值得研究。筆者認為，用人單位不按規(guī)定與勞動者簽訂無固定期限勞動合同，是違反勞動法的。在違反法律規(guī)定給勞動者造成損失的情況下，應承擔一種賠償責任，但這是法律直接規(guī)定的責任。可以參照的是勞動部所發(fā)《違反〈勞動法〉有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法》，該辦法規(guī)定，用人單位故意拖延不訂立勞動合同的，即雇傭后故意不按規(guī)定訂立勞動合同以及勞動合同到期后故意不及時續(xù)訂勞動合同的，如果給勞動者造成損害，應當賠償勞動者損失。
這種責任是由于用單位對勞動法規(guī)定直接違反而承擔的賠償責任，而不是用人單位不執(zhí)行法律規(guī)定，由勞動爭議仲裁委員會或法院裁決簽訂合同，用人單位不予執(zhí)行而違反生效裁決產生的責任。在用人單位不執(zhí)行勞動爭議仲裁委員會或法院裁決時，不管是由勞動者起訴要求用人單位承擔賠償責任，還是用人單位承擔變通執(zhí)行責任，均區(qū)別于用人單位對勞動法規(guī)定直接違反而承擔的賠償責任。這一點在實踐中尤應注意辨別。
作者單位：北京市第二中級院人民法院(民二庭副庭長：肖大明)
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