合同法律意見書范文

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合同法律意見書范文

受貴司委托由本律師對(duì)貴公司(簡(jiǎn)稱乙方)與北京XXX電視商品銷售咨詢中心(簡(jiǎn)稱甲方)洽談的《代理銷售商品合同》進(jìn)行了認(rèn)真的分析、審核，現(xiàn)針對(duì)合同中存在的主要問題發(fā)表法律意見如下：

一、價(jià)格限制條款

合同約定：

甲方系乙方本合同涉及產(chǎn)品在北京地區(qū)一般代理銷售方，有權(quán)監(jiān)督乙方在北京及外埠的銷售價(jià)格;

確認(rèn)甲方為本合同涉及產(chǎn)品北京地區(qū)的 一般 代理商，在北京市場(chǎng)零售價(jià)不得低于電視購物價(jià)格;

乙方違反該條款，向甲方支付十萬元違約金;

本律師意見：此條款可能產(chǎn)生的法律問題是，一旦銷售大規(guī)模展開，在我方對(duì)市場(chǎng)價(jià)格管控不力或管控不嚴(yán)的情況下，對(duì)方會(huì)以此條款要求我方承擔(dān)違約責(zé)任，并可要求與我方無條件解除合同。此條款一方面擴(kuò)大了我方的法律義務(wù)，另一方面也變相限制了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，在我方尚無十足把握管控市場(chǎng)價(jià)格使其穩(wěn)定在同一水平的情況下，本律師建議將此條款刪除或者將此比價(jià)限制在北京區(qū)域的同類電視銷售價(jià)格中。

二、違約責(zé)任條款

1、合同約定：乙方不按時(shí)供貨，每逾期一日，向甲方支付壹仟元違約金;

本律師意見：商品售賣過程中，因原材料緊缺、貨物在途風(fēng)險(xiǎn)等方面的原因，使供貨不及時(shí)成為可能甚至不可避免，如果不加區(qū)分地要求我方承擔(dān)違約責(zé)任，對(duì)我方而言過于苛刻。根據(jù)商業(yè)合作的慣例和基本精神，在供貨方商品缺貨的情況下，應(yīng)區(qū)分原因，由雙方協(xié)商處理，盡量去彌補(bǔ)損失，而不是動(dòng)輒以違約責(zé)任來懲罰對(duì)方。

2、合同約定：

乙方不得在甲方設(shè)有專柜的市內(nèi)商場(chǎng)及周邊專營(yíng)店內(nèi)進(jìn)行銷售活動(dòng);

違反此條款向甲方支付伍萬元違約金。

本律師意見：既然雙方已經(jīng)約定，甲方系乙方本合同涉及產(chǎn)品在北京地區(qū)的一般代理銷售方，那么根據(jù)法律關(guān)于一般代理的規(guī)定，甲方?jīng)]有權(quán)利去限制我方在北京地區(qū)的其他銷售活動(dòng)，我方更不需要就此承擔(dān)違約責(zé)任。

3、合同約定：因乙方產(chǎn)品的合法性及質(zhì)量可靠性導(dǎo)致本合同不能履行時(shí)，乙方向甲方支付違約金伍萬元;

本律師意見：倘若因?yàn)榧追嚼斫馄�差而給予公眾錯(cuò)誤的產(chǎn)品咨詢信息，或者因?yàn)榧追街谱鞯膹V告宣傳片存在歧義或其他質(zhì)量問題導(dǎo)致合同目的落空、不能履行，此時(shí)還要求我方承擔(dān)違約金則顯示公平。本律師建議在合同相關(guān)的其他條款上也能夠明確，若因?yàn)榧追皆�因�(qū)е碌暮贤�履行不能，我方無需承擔(dān)違約責(zé)任，并可以要求甲方向我方承擔(dān)違約責(zé)任和賠償責(zé)任。

4、合同約定：

乙方接到甲方售后服務(wù)通知后，24小時(shí)內(nèi)未出面解決的，每拖延一日，向甲方支付壹佰元違約金;

甲方如接到客戶投訴乙方超過二十四小時(shí)沒有進(jìn)行售后服務(wù)的，乙方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)每次100元的違約金，在雙方結(jié)算時(shí)扣除。

本律師意見：該違約條款也是典型的霸王條款，對(duì)我方“24小時(shí)內(nèi)出面解決”客戶投訴的要求，顯然過于苛刻。建議針對(duì)此條款和對(duì)方進(jìn)一步協(xié)商，將違約責(zé)任去掉，并能夠?qū)?4小時(shí)延長(zhǎng)(如1個(gè)星期)。同時(shí)建議，在合同上明確只有在我方接到甲方書面的售后服務(wù)通知后，才給予后續(xù)的服務(wù)，之所以要求投訴以書面形式來固定，是為了避免以下情形的發(fā)生:甲方稱已向我方發(fā)出售后服務(wù)通知(電話等非書面形式的通知)，而我方實(shí)際上并未接到相關(guān)通知也沒有及時(shí)進(jìn)行售后服務(wù)，但甲方卻單方面在結(jié)算時(shí)決定扣款。如：“甲方收到用戶因產(chǎn)品及售后服務(wù)意見后，及時(shí)通知乙方”可修改為“甲方收到用戶因產(chǎn)品及售后服務(wù)意見后2天內(nèi)以書面的形式及時(shí)通知乙方，否則由此造成的損失由甲方承擔(dān)”。

三、約定不明條款

1、合同約定：甲方負(fù)責(zé)為乙方代銷商品在北京電視臺(tái)《電視購物》欄目予以介紹、推薦，播出不少于6次，每次20分鐘，并設(shè)立購物熱線電話;數(shù)字頻道《愛家購物》播出，每天首播1次，重播5次，連續(xù)播出 兩個(gè)半月;

本律師意見：建議把具體的播出時(shí)間用書面條款的形式確定下來，這對(duì)我方權(quán)益是一種保障。試想如果產(chǎn)品廣告是在午夜時(shí)分播出，效果如何可想而知。倘若無法確定具體的播出時(shí)間點(diǎn)，也應(yīng)該把大概的時(shí)間段確定下來。口頭的承諾在發(fā)生糾紛時(shí)，往往會(huì)因?yàn)槿狈�固定的載體而喪失法律支持力。

2、合同約定：購物節(jié)目播出后根據(jù)乙方提供的資料進(jìn)行產(chǎn)品咨詢;

本律師意見：此條結(jié)合后面違約責(zé)任條款，對(duì)我方而言存在較大法律風(fēng)險(xiǎn)。法務(wù)部建議將此條完善為：購物節(jié)目播出后根據(jù)乙方提供的資料進(jìn)行產(chǎn)品咨詢;因?yàn)榧追嚼斫馄�差或錯(cuò)誤給予公眾錯(cuò)誤的產(chǎn)品咨詢信息，在乙方確保提供資料真實(shí)無誤的情況下，由此造成的損失，由甲方承擔(dān)。

3、合同約定：每月6日-12日按上月實(shí)際銷售數(shù)與乙方結(jié)算一次

本律師建議將此條完善為：每月6日-12日按上月實(shí)際銷售數(shù)與乙方結(jié)算一次，銷售款項(xiàng)在結(jié)算后2天內(nèi)支付到乙方指定賬戶;

4、合同約定：甲方負(fù)責(zé)拍攝本合同簽定的代理商品的宣傳片嚴(yán)格按"廣告法"拍攝制片并經(jīng)北京電視臺(tái)廣告部審批后方可播出。

本律師意見：雖然我方和對(duì)方有口頭協(xié)議，該廣告宣傳片由我方參與制作并審核，但口頭協(xié)議幾乎沒有什么法律效力，建議能以書面的形式在合同中將我方的此項(xiàng)權(quán)利在合同中明確。另外，相關(guān)審批文件及許可證書的復(fù)印件甲方應(yīng)在獲得后某個(gè)時(shí)間內(nèi)交我方備份。

四、與實(shí)際履行情況不符條款

1、合同約定：每次結(jié)款時(shí)，有權(quán)扣除銷售額2%作為乙方售后服務(wù)保證金 ，抵押期自產(chǎn)品停銷之日起順延12個(gè)月。抵押期結(jié)束后，按實(shí)際情況一次結(jié)清。為保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，乙方有責(zé)任對(duì)其生產(chǎn)的產(chǎn)品繼續(xù)根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定做售后服務(wù);

本律師意見：“甲方有權(quán)扣除銷售額2%作為售后服務(wù)保證金，且抵押期自產(chǎn)品停銷之日起順延12個(gè)月”，該12個(gè)月的約定與我方產(chǎn)品消費(fèi)周期短的特性不符，而且此條款還可能導(dǎo)致的法律風(fēng)險(xiǎn)是甲方會(huì)以我方產(chǎn)品質(zhì)量遭受消費(fèi)者投訴等諸多借口，拒不返還扣押我方的售后服務(wù)保證金，建議將此條款刪除或者把返還此保證金的條件細(xì)化，而不是原條款籠統(tǒng)約定的“根據(jù)實(shí)際情況一次結(jié)清”。

2、合同約定：

乙方負(fù)責(zé)售后服務(wù)，本合同履行期間及合同終止后一年以內(nèi)用戶提出的質(zhì)量問題，在接到甲方通知后24小時(shí)內(nèi)必須向用戶答復(fù)，視具體情況履行三包義務(wù);

乙方出售的商品必須實(shí)行三包(包修、包換、包退)，做好售后服務(wù)工作，甲方實(shí)行商品質(zhì)量先行負(fù)責(zé)制，三包費(fèi)用由乙方支付(包括送貨服務(wù)費(fèi)用每件按20元計(jì)算)。如乙方經(jīng)營(yíng)地址、電話、聯(lián)系人發(fā)生變更，應(yīng)及時(shí)通知甲方，否則造成不良后果，由乙方承擔(dān);

本律師意見：該條也不符合我方產(chǎn)品的消費(fèi)特性，建議修改為對(duì)所銷售產(chǎn)品提供品質(zhì)不低于同類產(chǎn)品其他銷售渠道的售后服務(wù)項(xiàng)目;

合同中缺乏：貨物交接清點(diǎn)，確認(rèn)無破損、無滲漏、無缺件，有一個(gè)書面的確認(rèn)清點(diǎn)，甲乙之間要有，甲和消費(fèi)者之間也需要有，一旦確認(rèn)，除質(zhì)量問題外，都不得退還，另外甲在退貨給我方時(shí)也要保證完好無損、不缺件。

五、其他條款

參見后附詳細(xì)的修改意見。

綜上：不可否認(rèn)，該合同的簽訂對(duì)我方產(chǎn)品的銷售和推廣具有重要和深遠(yuǎn)意義，也為日后此類銷售模式的復(fù)制提供了寶貴的經(jīng)驗(yàn)，但同時(shí)我們也應(yīng)該樹立防患未然的法律意識(shí)和觀念。鑒于該合同存在諸多問題和法律風(fēng)險(xiǎn)，在沒有與對(duì)方進(jìn)行深入細(xì)致談判，并極力爭(zhēng)取的情況下，貿(mào)然答應(yīng)對(duì)方的苛刻要求，一旦銷售大規(guī)模展開，由此衍生的問題將會(huì)對(duì)我方產(chǎn)生重大的消極影響。

根據(jù)商業(yè)運(yùn)行的慣例，合同簽訂初期的談判要比合同履行過程中問題集中暴露再行談判要容易的多，雖然，對(duì)方的強(qiáng)勢(shì)地位是客觀存在的，但貴司也不能忽視商業(yè)談判的信心、技巧和前期精心準(zhǔn)備對(duì)商業(yè)談判成功的積極作用。從公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益出發(fā)，本律師建議，貴公司可根據(jù)我律師針對(duì)該合同提出的重點(diǎn)問題與對(duì)方再行談判后再做出是否與對(duì)方簽約的決定。若需要本律師出面進(jìn)行洽談，請(qǐng)?zhí)崆捌呷胀ㄖ�，以便做好�?zhǔn)備工作。

廣東迎東律師事務(wù)所：陳勇律師

2010年3月24日

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