發(fā)包個人的用人單位難逃工傷保險責任

廣東通法正承律師事務(wù)所　　歐志強律師

［案例］

2007年7月8日，劉*正經(jīng)別人介紹到包工頭許*祥手下做木工，未簽訂任何勞動合同及繳付工傷保險費。許*祥經(jīng)常承包佛山市金*裝飾工程有限公司分包的室內(nèi)裝修工程。2007年9月22日，劉*正在佛山市南海區(qū)桂城某住宅小區(qū)一復式套間安裝天花時，不慎跌落摔傷致殘。劉*正住院期間，其家屬接受了律師的建議，要求包工頭許*祥和佛山市金*裝飾工程有限公司申請工傷認定，但兩者互相推卸。許*祥認為，其與劉*正不是勞動關(guān)系，故不屬工傷；佛山市金*裝飾工程有限公司認為，劉*正并非他們招聘而來，跟他們沒有任何關(guān)系。無奈之下，其家屬直接向勞動部門申請工傷認定，并在劉*正出院后申請勞動能力傷殘等級鑒定及醫(yī)療其鑒定。2008年2月28日，佛山市南海區(qū)勞動和社會保障局經(jīng)調(diào)查核實后，作出了《工傷認定決定書》，認定劉*正在工作中腰部受傷，屬于工傷，認定書中列明用人單位為佛山市金*裝飾工程有限公司；佛山市勞動能力鑒定委員會鑒定劉*正傷殘等級為九級，醫(yī)療終結(jié)期為四個月。劉*正要求許*祥和佛山市金*裝飾工程有限公司按照工傷保險待遇，支付停工留薪期工資、一次性傷殘補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金、住院伙食補助費共五萬多元，但兩者仍然互相推諉，不肯支付任何費用。2008年4月20日，劉*正以佛山市金*裝飾工程有限公司作為被訴人向佛山市南海區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

佛山市南海區(qū)勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審理，查明確認上述事實，因此，裁定佛山市金*裝飾工程有限公司承擔劉*正相應(yīng)的工傷保險待遇款共52845.52元。

［評析］

上述案件非常普通且比較典型，因為這種用工方式目前普遍存在，除了裝修公司包工頭用工，還有工程建設(shè)施工單位用工、單位伙食團用工、運輸單位用工等等。對于此類用工形式，勞動者的勞動關(guān)系到底是與誰建立？是發(fā)包單位，還是承包人。一旦勞動都發(fā)生工傷該找誰？

因此，這起案件涉及到勞動爭議兩個方面的問題：一是用人單位的范圍包括哪些；二是實行承包經(jīng)營的用人單位，承包方不具備用人單位資格的，工傷保險責任具體由誰承擔。

《工傷保險條例》使用了“用人單位”這個概念，但是沒有具體界定，僅在第二條中規(guī)定了各類企業(yè)和有雇工的個體工商戶屬于用人單位。也就是說，用人單位是指我國境內(nèi)全民所有制企業(yè)和集體所有制企業(yè)單位、私營企業(yè)、三資企業(yè)，以及雇傭他人從事勞動的個體工商戶或者合伙組織。換言之，只要雇用職工為自己提供勞務(wù)，與自己有勞動關(guān)系的企業(yè)或者個體工商戶、個人合伙，都屬于《工傷保險條例》“用人單位”，都應(yīng)當按照條例的規(guī)定，保障職工的權(quán)利。《廣東省工傷保險條例》第二條更把“用人單位”的范圍進一步拓寬，增加“民辦非企業(yè)單位、國家機關(guān)、社會團體及事業(yè)單位”。但是，無論是《工傷保險條例》還是《廣東省工傷保險條例》，均沒有將個人列入“用人單位”范圍內(nèi)，因此，上述案件中包工頭許*祥不具備用人單位資格，佛山市金*裝飾工程有限公司才具備用人單位資格。

既然聘用劉*正的包工頭不屬于用人單位，那么，劉*正是否可以直接向具備用人單位資格的發(fā)包方要求工傷待遇呢？《工傷保險條例》第四十一條第二款的規(guī)定，用人單位實行承包經(jīng)營的，工傷保險責任由職工勞動關(guān)系所在單位承擔。而《廣東省工傷保險條例》第三十五條第一款則更加明確規(guī)定“用人單位實行承包經(jīng)營，使用勞動者的承包方不具備用人單位資格的，由具備用人單位資格的發(fā)包方承擔工傷保險責任。”因此，佛山市南海區(qū)勞動和社會保障局在《工傷認定書》中列明用人單位為佛山市金*裝飾工程有限公司，且佛山市南海區(qū)勞動爭議仲裁委員會裁定佛山市金*裝飾工程有限公司承擔劉*正工傷保險責任，均符合上述法規(guī)的規(guī)定。

［鏈接］

《工傷保險條例》

　第二條中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應(yīng)當依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費。

　第四十一條　……用人單位實行承包經(jīng)營的，工傷保險責任由職工勞動關(guān)系所在單位承擔。

《廣東省工傷保險條例》

第二條本省行政區(qū)域內(nèi)的各類企業(yè)、個體工商戶、民辦非企業(yè)單位、國家機關(guān)、社會團體及事業(yè)單位（以下稱用人單位）應(yīng)當為與之建立勞動關(guān)系的職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費。第三十五條用人單位實行承包經(jīng)營，使用勞動者的承包方不具備用人單位資格的，由具備用人單位資格的發(fā)包方承擔工傷保險責任。

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